Conheça os segredos de um contrato eficiente de compra e venda de empresas

5 de março de 2018
D&R Negócios
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Contrato Eficiente

O bom contato de compra e venda é aquele que reflete um processo de negociação eficiente – um contrato eficiente. Na fase dos acordos, é importante ter previsto e discutido o maior número de variáveis. Depois, deve-se ter expertise para formalizar todos esses pontos no documento de fechamento, que é o contrato.

As operações de compra e venda normalmente contam com um contato principal e instrumentos acessórios. Nas operações de compra com participação societária é muito importante constar também o acordo de quotistas ou acionistas. Na sequência, você encontra mais informações sobre esses documentos.

Contrato principal

Esse é o documento que conterá os termos principais do fechamento da compra e venda. Nele estão contidos itens como: a apresentação das partes; informações sobre o objeto da negociação; o valor; as obrigações de ambas as partes e as disposições gerais ou finais necessárias.

Via de regra, as situações mais sensíveis para um contrato eficiente e que merecem atenção especial são:

1) A estrutura societária para a implementação da operação;
2) O preço e forma de pagamento
3) Previsão da necessidade de mecanismos de ajuste de preço, escrow e earn-out (Veja tabela abaixo).
4) Apresentação de declarações e garantias do comprador e da empresa adquirida;
5) Retenção de valores para remuneração de sócios, empregadores, diretores e administradores estratégicos;
6) Previsão de hipóteses de indenização, formas de pagamento;
7) Cláusulas de não concorrência para a parte vendedora;
8) Previsão de multa em caso de desistência do negócio, caso isso seja decidido pelas partes.

Escrow Account

Earn-out

Nessa operação, vendedor e comprador determinam, em contrato, o depósito de recursos em conta bancária a ser administrada por um terceiro, o agente ou depositário Escrow.

Esse valor pode ser relativo à compra, e liberado quando cumpridas as condições e etapas do negócio. Em outros casos fica como garantia para pagamento de potenciais passivos futuros.

O agente Escrow normalmente é uma instituição bancária que administrará os ativos conforme o contrato Escrow pré-estabeleça.

A expressão Escrow Account não tem tradução literal para o português.

É nome dado ao pagamento de parte suplementar do preço de compra e venda postergado para o futuro, com valor condicionado ao cumprimento ou não de metas, fixadas pelas partes.

Essas podem ser relativas a:

o alcance de certa taxa de crescimento de vendas, de lucro ou de EBTIDA.
obtenção de licenças administrativas, de registros de patentes, de fundos para investimentos.

Para essa estratégia ser usada é necessário que o contrato apresente uma cláusula a respeito. Vale lembrar que esse tipo de operação é diferente de ajuste de preço. Esse último é usado para ajustes no preço entre a data dos primeiros balanços e a de fechamento. Já que nesse intervalo podem haver mudanças nos ativos, no capital de giro líquido ou em outra métrica financeira. É diferente também das chamadas “closing conditions”, isto é, pagamento após cumprimento de condições essenciais ao fechamento do negócio pré-fixadas em contrato.

Conheça os tipos de contratos principais mais comuns

Contrato de compra e venda

Contrato de compra e venda de quotas ou de ações: É utilizado quando o comprador adquire participação societária total ou parcial do vendedor.

Contrato de compra e venda de ativos: Utilizado em caso de aquisição direta de ativos, sejam eles valores de caixa ou a receber, estoque ou o imobilizado (menos o valor da depreciação).

Acordo de acionistas ou quotistas

Em casos de compra e venda parcial de participação no negócio, quando comprador e vendedor se tornam sócios, é fundamental realizar um Acordo de Quotistas ou Acionistas. Esse acordo não substitui o contrato principal, mas o complementa. O contrato principal disciplinará o relacionamento entre as partes para o fechamento do negócio e o Acordo de Quotistas ou Acionistas irá normatizar o relacionamento entre elas depois disso. Normalmente, esse tipo de acordo prevê algumas situações como:

– Mecanismos para compra e venda de quotas ou ações e direito de preferência;

– Exercício do direito de voto e poder de controle;

– Direito ou obrigação de venda conjunta, respectivamente, tag along e drag along;

– Opções de compra e de venda, tecnicamente chamadas de call option e put option;

– Obrigações de não concorrência;

– Mecanismo de solução de impasse na votação de matérias, tecnicamente chamados de “Deadlock”.

Tag along

Drag along

Call option

Put option

Direito de venda conjunta para o acionista minoritário.

Estabelece que, em caso da venda das ações de um acionista a terceiros, os outros acionistas também poderão vender suas ações pelas mesmas condições.

Isso a depender, claro, do interesse do investidor com comprar também as ações do minoritário.

Obrigação de venda conjunta para o acionista minoritário.

Determina que os acionistas minoritários têm a obrigação de vender suas ações caso o acionista majoritário decida vender sua participação e o novo investidor não queira os sócios minoritários.

Geralmente, essa venda é feita sob o mesmo preço e as mesmas condições do sócio majoritário.

Opção que confere ao titular o direito de comprar a empresa ou um ativo no futuro por um preço predeterminado no presente.

Opção que confere ao titular o direito de vender a empresa pu um ativo em uma data futura por um preço predeterminado no presente.

Instrumentos acessórios

Para chegar ao contrato eficiente, além do contrato principal e do acordo de acionistas ou quotistas, diversos outros documentos são necessários à implementação dos termos acordados entre comprador e vendedor. No caso da aquisição de participação societária, os principais instrumentos são:

Alterações de contrato e estatuto social para registrar o ingresso do novo acionista e os termos do acordo de acionistas, no caso de empresas de capital aberto;
Atualização dos livros de registro e de transferência de ações, no caso das S.A.;
Apresentação de cartas de renúncia dos administradores atuais e as atas de Assembleia Geral, em caso de S.A.;
Registro da destituição dos atuais administradores e nomeação de novos em reunião de quotistas ou Conselho de Administração, no caso de S.A.

Contrato Eficiente: outros instrumentos agregáveis ao contrato principal:

– Contrato de conta-caução ou conta vinculada com o banco depositário dos valores segregados a título de garantia de indenização e ajuste de preço, tecnicamente chamado de Escrow Agreement.

– Contratos de compartilhamento de custos com outras empresas coligadas, tecnicamente chamados de Cost sharing agreement;

– Contratos de cessão de uso de marca ou outras formas de licença de uso de direitos de propriedade intelectual;

– Acordos de stock option, sistema que permite aos empregados o direito a comprar partes das ações da companhia com preços abaixo do mercado, e depois de um período determinado pela empresa as ações podem ser vendidas, sem que isso seja uma obrigação.

– Contrato de prestação de serviços – Quando a parte vendedora continua trabalhando na empresa vendida;

Contrato de locação – caso a parte vendedora seja a dona do imóvel onde se localiza a empresa adquirida.

É uma prática muito comum em multinacionais norte-americanas e visa fidelizar a equipe de trabalho.

– políticas e regulamentos internos da empresa etc.

Afora esses, há uma miríade de outros contratos que poderão ser necessários para a consumação das medidas previstas no contrato principal, e que deverão ser identificados caso a caso pelos advogados envolvidos na operação. Um contrato eficiente é a solução antecipada dos problemas que poderiam aparecer no futuro.